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Mar 3 12

Protección de los Accionistas en Curacao

by Business

Protección de los Accionistas en Curacao

De acuerdo con la legislación de Curazao, (en su Código Civil): El artículo 3.2 establece que los miembros, accionistas u otras personas relacionadas con sociedades no tendrán responsabilidad personal por las deudas de la sociedad a menos que así lo diga la ley. Por lo tanto, a priori, no hay responsabilidad. En el caso de accionistas está claro. La normativa no establece ninguna responsabilidad concreta para accionistas. De modo que, aplicando el 3.2 (y el sentido común jurídico, ya que un accionista no tiene responsabilidad en la gestión societaria), podemos concluir que los accionistas *no* responden por insolvencia. El tema de administradores es diferente, porque aquí sí que hay previsiones legales (y, por tanto, no se aplicaría el 3.2). El artículo 14 establece que los “managing directors” son responsables personalmente incluso ante actos que no entren dentro de su trabajo habitual, ya que debieron prever la posibilidad de generación de un daño. La única vía de escape en este caso es que el “director” pruebe que no ha sido negligente en sus deberes (pero esto pone la carga de la prueba en el “director”, de modo que cuidado). Si se llega a la bancarrota de la sociedad, el artículo 16 prevé la responsabilidad personal de cada “director” por el monto de la deuda. Existe la misma vía de escape que antes (y la misma carga de prueba). El juez también puede moderar esta responsabilidad personal, pero no está obligado a hacerlo. De modo que sí existe responsabilidad de los administradores (directores), aunque no de los accionistas.

Mar 15 11

Entidades híbridas “y” revertir entidades híbridas

by international

Entidades híbridas “y” revertir entidades híbridas

los planificadores de fiscalidad internacional a menudo se refieren a las “entidades híbridas” y “revertir entidades híbridas”.

Desde una perspectiva de impuestos de los EE.UU., una entidad híbrida es una entidad que es “fiscalmente transparente” a efectos fiscales EE.UU. pero no fiscalmente transparentes a efectos fiscales extranjeros. En general, la entidad es fiscalmente transparente, si los beneficios actuales de la entidad año son actualmente pasivos a los propietarios de la entidad, independientemente de si la entidad hace cualquier distribución a sus propietarios durante ese año.

Las asociaciones suelen ser entidades transparentes fiscalmente. Las corporaciones no son típicamente entidades fiscalmente transparentes. sociedades de responsabilidad limitada y varios tipos de entidades extranjeras pueden o no ser fiscalmente transparente.

Una entidad hibrido inverso es el “reverso” de una entidad híbrida en la que la entidad es fiscalmente transparente a efectos fiscales extranjeros, pero no transparente a efectos fiscales con fines de impuestos de los EEUU.

Las entidades que reciben el mismo trato para EE.UU. y extranjeras con fines fiscales no son “híbridos” entidades.

Luis Roca.



Ago 19 10

Ponencias

by Braxton7

Ponencias sobre Protección de Patrimonio

Braxton ha realizado numerosas conferencias y seminarios sobre Protección de Patrimonio en España y Latinoamérica en diferentes foros. Entre las últimas ponencias se encuentran:

  • Cámara de Comercio de Lima (Perú), el 18 de Agosto de 2010
  • Radio de Lima (Perú), el 16 de Agosto de 2010
  • Colegio de Contadores de Maturin (Venezuela), el 7 de Julio de 2010
  • Asociación de Medicina Crítica, en Caracas (Venezuela), el 30 de Junio del 2010.
Ago 6 10

SPC de Caimán

by Braxton7

Regulación de compañías SPC en Islas Caimán

Las compañías SPC no están sujetas a una regulación por separado en las Islas Caimán.
No obstante, toda compañía SPC que realice una actividad regulada debe tener la licencia
correspondiente o debe estar registrada en la Autoridad Monetaria de las Islas Caimán
(CIMA) para estar en condiciones de desarrollar actividades reguladas.
Regulación de compañías SPC en BVI
Sólo un fondo que es o será, al momento constituirse, reconocido o registrado como
fondo bajo la Ley o una compañía que es o será una aseguradora con licencia pueden
inscribirse como compañías SPC. Un fondo cerrado no puede inscribirse como SPC en
las Islas Vírgenes Británicas. Para inscribir a un fondo como SPC en las Islas Vírgenes
Fondos de Inversión
Británicas se requiere la previa aprobación de la Comisión de Servicios Financieros de
BVI (“FSC”).
Para obtener la aprobación, es necesario demostrar a la FSC que el solicitante posee o
tiene a su disposición el conocimiento y la experiencia necesarios para la correcta
administración de Portafolios Segregados. La solicitud de aprobación debe contener la
designación de los Portafolios Segregados que se crearán inicialmente y cuya aprobación
se solicita. Otros requisitos que se aplican a las compañías SPC:
• Cuando la compañía SPC va a ser un fondo, debe presentarse un memorándum de
oferta para cada Portafolio Segregado cuya aprobación se solicita. En la práctica,
esto normalmente se instrumenta a través de un documento principal con un
suplemento para cada Portafolio Segregado.
• Cuando la compañía SPC va a ser un fondo, debe designar a un administrador,
gerente de inversiones y custodio, además de un asesor de inversiones. El
instrumento por el cual se designa a estos funcionarios debe especificar respecto
de cuál(es) Portafolio(s) Segregado(s) se designan y cuáles son sus respectivas
responsabilidades y obligaciones respecto de cada Portafolio Segregado.
• Una compañía SPC debe tener un auditor y deben presentarse estados contables
auditados a la FSC dentro de los seis meses de finalizado el ejercicio fiscal.
Conversión a SPC
Existen algunas diferencias entre las Islas Vírgenes Británicas y las Islas Caimán en lo
referente a la conversión de una compañía existente en una SPC.
Islas Caimán
Cualquier sociedad limitada exenta que se encuentre en regla puede presentar una
solicitud para inscribirse como compañía SPC.
Para ello, la compañía necesitará lo siguiente:
1. confirmación escrita:
(a) de los activos y pasivos de la compañía a una fecha dentro de los tres
meses previos a la fecha de la declaración;
(b) de cualquier transacción o evento que pueda ocasionar cambios
sustanciales a los activos y pasivos divulgados en la declaración;
(c) de la intención de la compañía de portafolios segregados de operar y del
detalle de los activos y pasivos que la compañía se propone transferir a
cada uno de esos portafolios segregados;
(d) de que la compañía y cada portafolio segregado será solvente;
(e) de que cada acreedor de la compañía ha dado su consentimiento por
escrito respecto de la transferencia de activos y pasivos a portafolios
Fondos de Inversión
segregados o, alternativamente, que se ha cursado notificación suficiente a
todos los acreedores de la compañía y que 95% de los acreedores en
términos de valor han dado su consentimiento a esa transferencia de
activos y pasivos a portafolios segregados;
2. Una resolución especial de los miembros mediante la cual se autorice la
transferencia de activos y pasivos en portafolios separados, y
3. en caso de tener licencia de CIMA, el consentimiento por escrito de CIMA.
BVI
Un fondo reconocido o registrado existente o una aseguradora con licencia creada como
sociedad limitada por acciones e inscripta o reinscripta bajo la Ley de Sociedades
Comerciales de BVI 2004 pueden inscribirse como SPC en las Islas Vírgenes Británicas.
Para convertir un fondo existente en una compañía SPC, el fondo deberá:
(a) modificar su acta constitutiva y estatuto;
(b) proporcionar confirmación por escrito de:
(i) los activos y pasivos de la compañía a una fecha no más de seis
meses antes de la fecha de la solicitud;
(ii) los detalles de transacciones, eventos u otras cuestiones con
probabilidad de afectar sustancialmente los activos y pasivos de la
compañía;
(iii) los activos de la compañía que se destinarán a activos de portafolio
segregado, especificando respecto de qué portafolio, y los activos
que se destinarán a activos generales;
(iv) cómo se cubrirán los pasivos de la compañía;
(v) resoluciones de los directores por las que se aprueba la inscripción
de la compañía como SPC;
(vi) la compañía es solvente y tanto la compañía como cada portafolio
segregado será solvente, y
(vii) la compañía ha notificado a los miembros su intención de solicitar
la inscripción como SPC, y
(c) un documento de oferta para cada uno de los portafolios segregados que se
tiene intención de crear.
El tema de los consentimientos de los acreedores no se trata explícitamente en la
legislación BVI. Se sugiere buscar asesoramiento legal específico para BVI sobre este
tema.
Fondos de Inversión
¿Cuáles son los riesgos de usar una compañía SPC?
Estructura. Bajo la ley de las Islas Vírgenes Británicas y la ley de las Islas Caimán, los
activos de un Portafolio Segregado no están disponibles para cubrir los pasivos de otro
Portafolio Segregado creado por una compañía SPC en cada jurisdicción respectiva. No
obstante, la Compañía es una sola persona jurídica que puede operar o tener activos
mantenidos en su nombre, o estar sujeta a reclamos en otras jurisdicciones que no
necesariamente reconozcan dicha segregación. No existen garantías de que los tribunales
de cualquier jurisdicción fuera de BVI o las Islas Caimán, respectivamente, respete las
limitaciones sobre pasivos relacionadas con las compañías de portafolios segregados.
Conflictos de interés entre Portafolios Segregados en la misma compañía SPC. Los
directores cumplen funciones para la compañía SPC en general, no para los Portafolios
Segregados. Sin embargo, es posible que surjan conflictos entre distintos Portafolios
Segregados. No queda claro cómo deben resolverse estos conflictos. Esto es
particularmente crucial cuando las compañías SPC se usan como fondo con distintas
estrategias de inversión operadas por distintos gerentes de portafolio, correspondientes a
cada Portafolio Segregado.
Diferencias entre distintos Portafolios. El rendimiento de las acciones de un Portafolio
Segregado en particular puede ser inferior que el rendimiento de las acciones de otro
Portafolio Segregado. Los accionistas en cualquier Portafolio Segregado de la Compañía
tendrán derecho a participación solamente en las ganancias netas de las inversiones
subyacentes atribuibles a ese Portafolio Segregado. Esto debe ser bien explicado a los
inversores potenciales en el documento de oferta.
Tratamiento de los activos generales al producirse la liquidación de un Portafolio
Segregado. Al producirse la liquidación de un Portafolio Segregado individual, el
liquidador o síndico puede pagar los pasivos del Portafolio Segregado con los activos
generales de la compañía SPC, siempre que los activos no deban mantener un monto
mínimo de capital para fines regulatorios. Por lo tanto, el primer Portafolio Segregado
que se liquide puede liquidarse en condiciones más favorables que las liquidaciones
posteriores. En la práctica, no obstante, la mayoría de las compañías SPC tienen escasos
o nulos activos generales. Además, existe cierto nivel de incertidumbre en cuanto al
efecto de una liquidación de Portafolio Segregado en el status de una compañía SPC que
no está obligada a mantener ningún importe de capital en particular cuyos activos
generales sean insuficientes para cubrir los pasivos del Portafolio Segregado que los
activos del Portafolio Segregado que se liquida no alcanzan a cubrir.

Jul 7 10

Conferencia en Caracas

by Braxton7

Conferencia de Caracas ante Médicos

Braxton fue ponente, el 30 de junio del 2010, en las Conferencias de Medicina Crítica de Venezuela, en Caracas, de una ponencia con el siguiente programa:

– Protección de Bienes en Situación de Amenaza
– Beneficios y Psicología de la Protección de Bienes
– Gestión de Riesgos en la Práctica de la Medicina
– Protección de Bienes de la Familia y Sucesión Familiar.
– Inversiones en el Extranjero
– Impuestos Aplicables
– Protección que un Juez Respetaría
– Conclusiones. La Propia Defensa Financiera.

Sep 27 09

Optimización Riesgos

by Braxton7

Optimización de los flujos financieros vinculados a la gestión del riesgo

Hay algunos riesgos que no son susceptibles de transferirse al mercado asegurador y quedan retenidos en el balance, lo que amenaza la solidez financiera y el desarrollo futuro del grupo. En caso de producirse un siniestro de proporciones catastróficas, las pérdidas se imputarían por entero a su cuenta de pérdidas y ganancias, minorando los resultados. Este potencial aumento de la volatilidad de los resultados del grupo impacta en el valor de la acción y genera un aumento de los costes financieros.

Con la utilización de una compañía cautiva, el grupo conseguirá una adecuada protección de su balance en consonancia con los Principios de Contabilidad Generalmente Aceptados (PCGA), que prevén la constitución de una reserva técnica para pérdidas futuras.

Además, la cautiva permite al grupo conservar los rendimientos generados por los fondos acumulados, que se perderían si se pagara una prima a una aseguradora. Esta característica
es especialmente atractiva cuando la cautiva presta cobertura contra riesgos que se extienden en el tiempo, como en el caso de la responsabilidad civil, donde el plazo que media entre un
siniestro y la indemnización final puede oscilar entre cinco y diez años.

Ago 7 09

Retención de Beneficios

by Braxton7

Retención de los beneficios derivados de una buena gestión del riesgo

La constitución de una compañía cautiva permite a la sociedad o al grupo retener los beneficios derivados de su política de suscripción de riesgos.

Por un lado, la matriz puede mantener dentro del perímetro de la cautiva los riesgos con un buen ratio de pérdidas y obtener así ahorros en el caso de pérdidas con una escasa frecuencia, ya que el importe de las primas retenidas supera al de las pérdidas soportadas.

Por otro lado, la cautiva puede generar una reducción potencial de las primas. Las aseguradoras comerciales determinan las primas en función de las cifras mundiales del mercado, sirviéndose para ello de estadísticas de siniestralidad y riesgo promedio.

Como propietario de una compañía cautiva, el grupo será capaz de negociar un precio en función de su propia estadística de siniestralidad, con lo que se verá menos afectada por las fluctuaciones del mercado y por los recargos asociados a los historiales de siniestralidad de otros grupos
asegurados.

Jul 27 09

Reduccion de Primas

by Braxton7

Reducción o estabilización de las primas de seguros a nivel del grupo

Otro motivo que puede llevar a una sociedad a constituir una compañía cautiva es la reducción y/u optimización de sus gastos de financiación del riesgo.

El precio habitualmente elevado de la cobertura de seguro es consecuencia de los costes de intermediación y de los ciclos periódicos en el mercado asegurador, que pueden conducir a un serio aumento de las primas. Cada vez más frecuentemente, esto ha llevado a las empresas a plantearse la autofinanciación de una mayor proporción de sus riesgos.

Para ello, una opción es aumentar su nivel de retención (es decir, la primera capa del riesgo que la compañía asume en cada siniestro) en los contratos de seguros ya existentes. De este modo, la sociedad puede conseguir reducciones en sus primas de seguros, a la vez que se mantiene protegida frente a grandes pérdidas.

La utilidad de una retención más elevada es, sin embargo, limitada ya que ha de tenerse en cuenta la situación financiera de las unidades de negocio individuales. Cada responsable local tiene diferentes necesidades en cuanto al nivel de protección requerido, siendo lo más habitual que opten por limitar la retención y mantener la cobertura de seguro.

En estos casos, el empleo de una compañía cautiva permite tener en cuenta la solidez económica del grupo en su conjunto y, por tanto, aumentar el nivel de retención del riesgo global por encima de la deducción local de las filiales y unidades de negocio individuales, garantizando a éstas una protección adecuada en todo momento. De este modo, el grupo se beneficia de la mutualización de sus riesgos.

Por último, la cautiva ofrece al grupo un mayor poder de negociación en el mercado asegurador. Dependiendo de su capacidad, una cautiva puede cubrir importes progresivamente mayores y limitar el volumen transferido al mercado si las condiciones ofrecidas por los aseguradores no son las óptimas.

Jul 6 08

Porfolio Segregado

by Braxton7

Compañias de Porfolio Segregado. Segregado en particular.

Esto se manifiesta de diversas maneras en el caso de Caiman y BVI.

Contratos
Cuando se celebran contratos, los directores de la SPC deben identificar el Portafolio
Segregado al que se refiere el contrato y aclarar que la SPC celebra ese contrato por
cuenta y orden de dicho Portafolio Segregado específico.
Las legislaciones tanto de las Islas Caimán como de BVI hacen hincapié en esto y
describen la obligación en términos muy similares. En vista de su importancia, cabe citar
la cláusula en su totalidad (a continuación, la versión de las Islas Caimán):
Fondos de Inversión
“Todo acto, asunto, documento, acuerdo, contrato, instrumento que lleve un sello oficial
u otro instrumento o convenio que sea vinculante para uno o más portafolios segregados
o redunde en beneficio de uno o más portafolios segregados debe ser formalizado por o
en nombre de los directores y en nombre del (los) portafolio(s) segregado(s)
identificado(s) o especificado(s), y cuando dicha formalización se realice por escrito,
deberá identificarse que se celebra por, en nombre de o por cuenta de dicho(s)
portafolio(s) segregado(s).”
Cuando los directores de una SPC celebran un contrato u otro acuerdo en relación a un
número de Portafolios Segregados, deben identificar a cuáles Portafolios Segregados se
aplica y si existieran distintas cláusulas aplicables a distintos Portafolios Segregados
dentro del mismo contrato, la forma en que dichas cláusulas funcionarán en relación con
cada Portafolio Segregado.
Activos y pasivos
Los activos y pasivos de la SPC son ya sea atribuidos por los Directores a un Portafolio
Segregado en particular o bien, cuando no son atribuibles a ningún Portafolio Segregado,
forman parte de los activos y pasivos generales de la Compañía.
Un pasivo de la SPC hacia un tercero que pueda atribuirse correctamente a un Portafolio
Segregado en particular y los derechos a recurso del tercero se extenderán únicamente, en
primer lugar, a los activos atribuibles a dicho Portafolio Segregado y, en segundo lugar, a
los activos generales de la Compañía, pero sólo en la medida en que los activos
atribuibles a dicho Portafolio Segregado sean insuficientes para satisfacer el pasivo.
Es crítico destacar que el pasivo adeudado a ese tercero y los derechos a recurso del
tercero no afectan ninguno de los activos atribuibles a ningún otro Portafolio Segregado
de la SPC, salvo que conste expresamente en el contrato en virtud del cual surgió el
pasivo.
Un Portafolio Segregado insolvente dentro de un Portafolio Segregado puede ser
liquidado por separado de la SPC y los demás Portafolios Segregados. El liquidador o
síndico de un Portafolio Segregado debe seguir las disposiciones relativas a la
segregación de activos y pasivos al realizar la liquidación y por lo tanto no tiene recurso
contra los activos de otros Portafolios Segregados para satisfacer los pasivos del
Portafolio Segregado al realizar liquidación.
Dividendos, distribuciones y rescates
En una Compañía de Portafolios Segregados, los principios relativos al pago de
dividendos u otras distribuciones y el pago del precio de rescate de las acciones se
aplican a cada Portafolio Segregado en forma aislada como si cada Portafolio Segregado
fuera una persona jurídica por separado.
Fondos de Inversión
Por lo tanto, los pagos de dividendos, distribuciones y rescates de acciones sólo pueden
extraerse de los activos del Portafolio Segregado respecto del cual se emitieron las
acciones relevantes y sólo deben reflejarse en el balance del Portafolio Segregado que
está pagando el dividendo, la distribución o el rescate.

En caso de liquidación o disolución de la Compañía, el patrimonio neto de cada
Portafolio Segregado se distribuirá proporcionalmente entre todas las Acciones en
circulación emitidas respecto de tal Portafolio Segregado, de acuerdo con los derechos de
las acciones en cada Portafolio Segregado para participar en tales distribuciones en virtud
del acta constitutiva y el estatuto de la SPC.
Obligaciones y responsabilidades de directores
Como puede verse, los directores de una SPC tienen una obligación continua de asegurar
que todos los contratos se celebren por cuenta del Portafolio Segregado respectivo y que
todos los activos y pasivos se asignen correctamente a los activos generales y a cada
Portafolio Segregado.
Las disposiciones específicas que tratan sobre las obligaciones y responsabilidades de los
directores de las SPC de las Islas Caimán y BVI presentan algunas diferencias.
Islas Caimán
Bajo la ley de las Islas Caimán, las obligaciones de los directores generalmente quedan
dentro del ámbito del derecho consuetudinario (common law), que en resumen exige a un
director de una compañía actuar honestamente y de buena fe y según lo que el director
crea ser el mejor interés de la compañía; cuando actúa, debe actuar por un propósito
apropiado, no debe restringir su discrecionalidad futura. Además de las disposiciones del
derecho consuetudinario, la legislación de las Islas Caimán estipula obligaciones y
responsabilidades específicas relativas a los directores de compañías SPC.
Como se señaló, cualquier contrato u otro acuerdo que sea vinculante para un Portafolio
Segregado o un grupo de Portafolios Segregados debe ser formalizado por o en nombre
de los directores y en nombre del (los) Portafolio(s) Segregado(s) “identificado(s) o
especificado(s), y cuando dicha formalización se realice por escrito, deberá identificarse
que se celebra por, en nombre de o por cuenta de dicho(s) portafolio(s) segregado(s).”
La legislación estipula que si una compañía SPC incumple el requisito de identificar el
Portafolio Segregado al cual se refiere un contrato o acuerdo, los directores incurren en
responsabilidad personal por los pasivos de la Compañía y por el Portafolio Segregado
bajo el contrato o acuerdo formalizado.
Existen algunas excepciones limitadas a esta cláusula si el director demuestra al tribunal
que debería ser dispensado con justa causa por los siguientes motivos:
Fondos de Inversión
(a) desconocía las circunstancias que dieron lugar a su responsabilidad y, a causa de
tal desconocimiento, no actuó de manera fraudulenta, descuidada o negligente y
no actuó de mala fe, o
(b) expresamente objetó y ejerció los derechos que tenía como director, ya sea por
poder de voto o de otra manera, para tratar de evitar las circunstancias que
derivaron en su responsabilidad.
La legislación de las Islas Caimán también estipula que cualquier indemnidad otorgada
por una SPC a favor de un director respecto de un pasivo incurrido por tal director en
nombre de un Portafolio Segregado sólo es exigible contra los activos del Portafolio
Segregado respecto del cual surgió dicho pasivo.
BVI
Bajo la legislación de BVI, los directores de todas las compañías tienen una obligación
por ley de actuar honestamente y de buena fe y conforme a lo que el director cree que es
el mejor interés de la compañía. Además, la legislación estipula que el director debe
ejercer sus atribuciones para una finalidad apropiada y no debe actuar ni aceptar que la
compañía actúe en contravención de la Ley de Sociedades Comerciales de BVI o el acta
constitutiva y el estatuto de la compañía.
La legislación también estipula que los directores deben adoptar actos específicos al tratar
con compañías SPC, que incluyen la creación y el mantenimiento de procedimientos para
mantener los activos del portafolio por separado e identificados separadamente de los
activos generales y los activos atribuibles a otros Portafolios Segregados y para asegurar
que la compañía SPC cumpla con la legislación.
No hay disposiciones expresas relativas a la responsabilidad personal de los directores y
no hay límites expresos en cuanto al grado en que pueden usarse los activos de la
compañía para indemnizar a un director. Sin embargo, bajo el principio de segregación,
cualquier indemnización por un pasivo incurrido por un director en relación con un
Portafolio Segregado sólo podría ser cubierta por los activos atribuibles al portafolio
segregado correspondiente y por los activos generales de la compañía SPC.

Jul 6 08

Portfolio Segregado en Caiman y BVI

by Braxton7

Sociedades de Portfolio Segregado (SPC) en Caiman y BVI

Las compañías exentas de las Islas Caimán y BVI pueden inscribirse como SPC. Son
fáciles de individualizar. En ambas jurisdicciones deben contener la designación
“Segregated Portfolio Company” o las letras “SPC” en el nombre de la compañía y cada
Portafolio Segregado dentro de la SPC debe ser identificado por separado e incluir la
designación “Segregated Portfolio” en su identificación. Una compañía existente también
puede convertirse en SPC (ver “Conversión a SPC”)
La SPC es un vehículo popular en el contexto de los fondos de inversión paraguas o
multi-clase en el cual dos o más Portafolios Segregados utilizan distintas estrategias de
inversión, que incluyen distintos niveles de apalancamiento y crean responsabilidades
potencialmente sustanciales hacia terceros. También son muy comunes en estructuras de
compañías de seguros.

¿Cómo funcionan?
Esencialmente, si bien una SPC es una sola persona jurídica y los Portafolios Segregados
no tienen personería jurídica propia, los directores deben tratar los distintos Portafolios
Segregados dentro de la SPC como si fueran entidades separadas en los aspectos
contables, contractuales y relativos a las obligaciones de la sociedad. La SPC también
puede tener acciones generales y activos generales, que comúnmente pueden utilizarse
para satisfacer los pasivos generales de la SPC así como cualquier déficit en un Portafolio